Viabilidad De La Modalidad De La Custodia Compartida Del Modelo Americano En El Contexto De La Familia Colombiana

El presente escrito de investigación socio jurídica trata un tema de actualidad y relevancia en el derecho de familia, el referir la situación jurídica de la custodia compartida del menor; en cuanto a la viabilidad de esta institución. Tema de especial relevancia en la sociedad a nivel general, de carácter puramente personal y familiar de la relación de padres e hijos, cuando se deriva de la figura del divorcio entre parejas, lo mismo que de separaciones de hecho o de derecho en cuanto a quien va a encargarse de «la crianza, cuidado y educación», de los menores del núcleo familiar, en este caso se alude a la modalidad de «custodia compartida». En muchos países se asiste a esta modalidad como se verá. En Colombia este derecho especifico es otorgado voluntariamente o por orden judicial a la persona que se va a ser cargo del menor. Por ello, esta investigación se desarrolla de acuerdo con línea del derecho sustancial de derecho privado, familia; investigación socio jurídica de la institución universitaria, en virtud de la importancia de llevar a cabo la misión y visión de esta, forjando conocimientos en el área de derecho civil personas y familia, se desprende de la dinámica institucional y de la sociedad. Así las cosas, se pretende desarrollar el objetivo general que en la presente investigación es analizar la viabilidad de la “custodia compartida” conforme a la práctica jurídica en Colombia en tales condiciones, se facultad obtener los siguientes objetivos específicos, como es describir la modalidad de custodia, sus antecedentes, como la aproximación de la regulación en el ordenamiento jurídico del menor (niño, niña y el adolescente) existente en Colombia, desde la óptica de la familia colombiana que incurre en la separación de las parejas ya sea de hecho o de derecho; el identificar que argumentos se encuentran de la modalidad de la «custodia compartida» en Colombia, sea una modalidad válida y eficaz y el revisar cómo se implementa jurídicamente la figura de la custodia compartida de la modalidad americana en el ordenamiento legal civil y familia vigente en Colombia; permitiéndose considerar las falencias relativas a la prevalencia de la modalidad custodia por las in distintas circunstancias “separación” “divorcio”, “no vida en común” de sus progenitores vislumbrar si esta modalidad es el mecanismo necesario del régimen de los progenitores frente al menor. En atención a lo anterior se busca abordar la siguiente pregunta de investigación ¿Cuál es la viabilidad de la modalidad de la custodia compartida del modelo americano en el contexto de la familia colombiana? Para dar respuesta, al interrogante se desarrolla una estrategia metodológica de investigación explicativa de tipo mixto, en cuanto a que es cualitativo desde las fuentes primarias y secundarias; las encuestas realizadas, la perspectiva analítica documental de la norma, la reseña de la historia de custodia en Colombia y es cuantitativa a partir de la observación del ejercicio de campo que se señala más adelante como la encuesta realizada a 50 tocados transeúntes y la exposición del estudio que se detalla en los resultados; el enfoque de corte socio jurídico que se pretende desarrollar frente a incluir la modalidad «custodia compartida» del modelo americano ubicada en el paradigma crítico en el ordenamiento legal colombiano tomar como partida la hipótesis de admitir como viable jurídica, la realidad social de la familia en Colombia, conforme a la prevalencia del menor y la garantía de una vida digna en aplicación a principios y derechos conexos el modelo de «custodia compartida» un proyecto encaminado a adicionar la norma y mejorar la situación socio afectiva de quienes incursionan en estas situaciones y la no vulneración de derechos de los mismos. Esta investigación se apoya en el análisis desde la «Constitución Política de Colombia» como conjunto de relaciones del Estado, sociedad, familia que consagra la protección especial a la niña, niño y adolescente que se establece como «Derecho de los niños», como lo señala la Constitución en el artículo 44 que establece el cuidado y el amor como Derecho Fundamental y prevalente de los menores, a este tenor el «Código de la Infancia y la Adolescencia determinan que «los menores tienen derecho a tener y crecer en el seno de una familia» (Ley 1098, 2016. Art. 22). En el Código Civil Tít. 12, libro primero no define, ni conceptualiza el cuidado propio. pero indica los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos. No olvidar que los niños, niñas y adolescentes gozan del Derecho a la custodia recaiga directamente en sus padres de forma permanente, solidaria, oportuna e inmediata en el compromiso de su desarrollo integral, así lo prevé en norma, la Ley 1098, 2016 señala el derecho del niño, niña y adolescente de «la custodia» interpretada como un límite al derecho de los menores y un encargo para los padres, relativo a los deberes al tener a cargo, al ser personas sometidas a ellas tanto al cuidado, crianza, educación de los hijos, que garanticen su desarrollo integral en el conjunto de las relaciones que la ley reconoce, si la relación de los padres se ha disuelto o por que no estén casados les corresponde el encargo como padres de los menores habidos en el seno de la familia cuando viven juntos, independientemente sea una situación de hecho o de derecho. Es así como la observación documental refleja la situación problémica de casos derivados de un conflicto de pareja que busca quien se debe quedar con los menores habidos en esa unión y que posteriormente es llevado a instancias judiciales, el hecho trasciende en la custodia la tiene en la mayoría de casos la madre; cuando en realidad toca de consuno a ambos padres, tener encuenta al padre también, el prestar atención el contexto jurídico como axioma que se deba agregar explícitamente a la norma y que no se ha implementado esta modalidad de custodia en Colombia, una idea positiva que impera en otros países denominada modalidad compartida. El referente teórico se orienta por la cultura jurídica un enfoque funcionalista a su vez, la relación del orden jurídico y el orden social configura una estructura de validez permitiendo desarrollarse desde las ópticas teóricas al referirse al “origen de la familia” como objeto fundamental de Federico Engels, 1884; igualmente de la teoría de la “teoría de la igualdad” de Dworkin, 2000 por la que se apoya la investigación en la de teoría de la ponderación de Rober Alexi, 2009 como un posible enfoque de solución. De esta forma este escrito se divide en acápites; el primer acápite se realiza la contextualización del tema a investigar; un acercamiento a la definición de custodia, una exposición de los antecedentes; como del comportamiento nacional e internacional países como España, Francia, Suecia, Ecuador, Argentina, eje fundamental de la situación problemática; la formulación metodológica de la situación jurídica hasta su desarrollo, continuando con la perspectiva legal como se encuentra regulado en Colombia la modalidad de custodia finalmente con el análisis y aspectos generales del estado del arte pretendiendo detallar elementos de continuidad, superación y novedad, que es necesario indagar y evidenciar de esta propuesta de investigación y lograr una visión de la problemática de la realidad de la sociedad colombiana frente de la «custodia compartida» vista como forma directa en comprometerse plenamente y apropiada en pro del desarrollo integral del menor. Posteriormente el segundo acápite infiere la conceptualización se expone el marco referencial, conceptual y teórico del interrogante para así llamar la atención del lector y su mejor comprensión y entendimiento conceptos de que es «custodia, representación, patria potestad, Derecho a la Familia, del Menor», a quien se le atribuye la custodia un acercamiento que se da en la expectativa de la investigación para llegar a conocer que es la modalidad compartida y como se podría integrar a la realidad de la sociedad familiar colombiana y exponer la propuesta teórica que cumple un papel principal como fundamento de una posible solución de la tarea investigativa. Finalmente, el tercer acápite, que busca la corroboración de la hipótesis, la viabilidad del tema propuesto, el alcance de los resultados de la observación documental, de la encuesta y análisis de estos estableciendo fundamentos jurídicos y metodológicos que permitan continuar con la investigación y puesta en práctica una solución en el ejercicio profesional.

• Autores: Martínez Ariza, Diana Carolina; Prieto Gutiérrez, Claudia Alejandra; González Jiménez, Christian Fernando; Ortiz Ortiz, Gustavo Adolfo
• Fecha de publicación: 2018
• Institución: Universidad Libre
• Repositorio: RIU - Repositorio Institucional UniLibre
• Idioma: spa
• OAI Identifier: oai:repository.unilibre.edu.co:10901/17673
• Acceso en línea: https://hdl.handle.net/10901/17673
• Palabra clave: Custodia compartida; Familia; Derecho; Shared custody; Custody arrangements; Legal custody model in Colombia; American legal custody model; Custody; Derecho de familia -- Colombia; Familia -- Aspectos jurídicos -- Colombia; Custodia de niños; Custodia compartida; Modalidades de custodia; Modelo legal de custodia en Colombia; Modelo americano legal de custodia; Patria Potestad
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